ביום 6/3/2024 הוגשה עתירה לבית המשפט העליון בשבתו כבג"ץ 1893/24 מיכאל פואה ואחרים נגד היועצת המשפטית לממשלה, העתירה באה לעולם לאור חשיפת כ-100 מקרי קצירת זרע מגברים שנפטרו מתחילת מלחמת חרבות ברזל, וזאת ללא הסכמה מדעת של הגברים שנפטרו.

במשך שנים רבות, המדיניות המשפטית והציבורית בישראל, בכל הנוגע לשימוש בזרעו של נפטר, נשענה על "חזקת הרצון המשוער". חזקה משפטית זו, שנוסחה בין היתר בהנחיות היועץ המשפטי לממשלה משנת 2003, ובעקבותיה בשנת 2015 במסגרת בע"מ 7141/15 פלונית נ' פלונית בפני כבוד השופטת א' חיות, כבוד השופט ח' מלצר, כבוד השופט י' דנציגר, כבוד השופט י' עמית, כבוד השופט מ' מזוז – קיבלה תוקף משפטי.

עם פרוץ מלחמת "חרבות ברזל" בסוף שנת 2023, בימיה הראשונים של המלחמה, לכאורה פרסם משרד הבריאות באישור היעוץ המשפטי לממשלה, "הוראת שעה" אשר הרחיבה ושינתה לחלוטין את הפרקטיקה הנהוגה: מעתה, הותר לבצע את קצירת הזרע באופן מיידי בבתי החולים, וזאת על סמך בקשת בני המשפחה (בת-זוג או הורים) והצהרתם כי אינם מודעים להתנגדות מצד המנוח .וזאת, ללא צורך בקבלת אישור שיפוטי מוקדם. מתחילת המלחמה כל בקשה לקצירת זרע של נפטר בוצעה ללא שום בקרה שיפוטית. משרד הבריאות דיווח על פרסום הוראת שעה במסגרתה לכאורה ניתנה בחריגה מסמכות ובניגוד להוראות הדין הקיים, מדובר על מאות מקרים בהם בוצעה קצירת זרע של חיילים ואזרחים, רובם על פי בקשת הורי הנפטר ומיעוטם על ידי בנות זוגן.

הליך בגדרו הוגשה העתירה, כולל פעולה כירורגית של כריתת אשך מהנפטר, דבר המנוגד לחוק האנטומיה והפתולוגיה ואסור על פי ההלכה. בג"ץ הורה למדינה להסביר מדוע הליך זה אינו נחשב לנתיחת מתים האסורה על פי חוק.

 
סוגיית נטילת זרע מנפטר נמצאת במוקד העתירה בנושא מורכב המשלב זכויות אדם במקרה דנן זכויות הגבר על גופו והמטען הגנטי שלו: נטילת זרע מאדם שנפטר ושימוש בו עבור הבאת צאצאים, כאשר קיימת מחלוקת בין ההורים השכולים לבין בת זוגו האפשרית של הנפטר. עתירה זו, שהוגשה לבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק, הגיעה על רקע פרסופ הוראת שעה אשר לכאורה מסדירה את התהליך אולם עד כה לא הוצגה, העותרים טוענים כי יש לאסור או להסדיר בצורה מסודרת יותר.
 
העותרים, ביניהם מיכאל פואה יהודה (יו"ר עמותות "בוחרים במשפחה" ו"בצלמו לזכויות אדם ברוח יהודית") ומייקל לוי (יו"ר עמותת "אבות למען הצדק"), מבקשים מבית המשפט לעצור מיידית את השימוש בהוראת השעה שאינה קיימת, במקביל לקבוע נוהל ברור שיתווה את הפרקטיקה של נטילה ושימור זרע מבנם שנפטר.
 
בנוסף, העותרים מצביעים על הצורך בהסדרת דרכים להבעת רצון מראש או להבעת התנגדות מראש לגבי תהליך זה. המשיבים בתיק, הכוללים את היועצת המשפטית לממשלה ושר הבריאות, נדרשים ליתן תגובותיהם בנושא תוקפה של הוראת השעה ולהניחה בפני בית המשפט, וכן האם נעשתה פנייה להורים ובת הזוג של הנפטר, מה כוללים ההסברים שנמסרו להם, ומה מעמדו של כל אחד מהם בקבלת ההחלטה. בדיון בבית המשפט, התקבלה הדרישה של העותרים לצו על-תנאי, המחייב את המשיבים להסביר בכמה נושאים עיקריים: האם יש להסדיר נוהל קבוע לנטילת זרע מנפטר, והאם יש לתעד בהנחיות ברורות את המידע שניתן להורים ולבבת זוג כאשר מוצגת להם האפשרות של נטילת הזרע. מהי הדרך להחלטת ההורים השכולים לגבי ביטול הסכמתם לאחר קבלת הסכמתם. כמו כן, התקבלו החלטות נוספות במהלך התהליך, שכמה מהן דחו בקשות להצטרף כצד לעתירה והיו נגד מתן צווים ארעיים, מתוך נימוקים של שמירה על הסדר הקיים ובחינת המורכבויות המשפטיות לפני מתן החלטה סופית.
 
העתירה מעלה סוגיות משפטיות אתיות הנוגעות בזכויות אדם ומטענו הגנטי של האדם ובהחלטות הרות גורל הנוגעות להמשכיות משפחתית לאחר פטירת אדם. אלו נוגעות בעיקר לשאלות: מי זוכה להחליט בנושאים כאלו לאחר המוות, מהו המשקל שיש לתת לדעתו של הנפטר, וכיצד יש לשמור על אוטונומיה של משפחתו המורחבת. 
הפסיקה בתיק זה יכולה להיות בעלת השלכות מרחיקות לכת.

הכנסת ניסתה לקדם את הצעת חוק שימוש בזרע של נפטר לשם הולדה, התשפ"ג-2022 .

במסגרת הדיון בוועדת הבריאות של הכנסת בהצעת חוק שימוש בזרע של נפטר לשם הולדה, התשפ"ג-2022 , דיווחה פרופ' טליה אלדר גבע ממשרד הבריאות כי מיום ה-7 לאוקטובר בוצעה הצלת זרע ל-87 אנשים, מתוכם 77 חיילים ועשרה אזרחים. ב-65 מהמקרים הבקשה הוגשה על ידי ההורים.

לאחר דיונים מרובים בוועדת הבריאות: ח"כ מירב בן ארי הודיעה לשרים גלנט, לוין ובוסו, כי היא עוצרת את חקיקת חוק שימוש בזרעו של נפטר, עקב מחלוקת עקרונית בעניין הצורך בהסכמה מראש של הנפטר.

מיכאל פואה, יו"ר בוחרים במשפחה: "הרצון להקים תא משפחתי חדש של ילד יתום מהולדה שמשמש כאנדרטה לנפטר, כאשר על פי כל המחקרים ברור שרוב מוחלט של הגברים לא מעוניין בכך, כשל, ואנו מברכים על כך, מירב בן ארי ניסתה בחסות המלחמה לגזול את זרעם ופרטיותם המקודשת של חללי צה"ל יחד עם כל הגברים בישראל. יחד עם ארגון בצלמו וגורמים נוספים הצלחנו לשכנע את חברי הכנסת לשמור על כבודם וזכויותיהם של גברים שלא יגזלו את זרעם ללא הסכמתם המפורשת כדי להביא יתומים לעולם".

יו"ר ארגון בצלמו יהודה פואה: "הזכות של ילד לאבא ואמא היא זכות יסוד ואין לשלול אותה בגלל רצונות להנצחה".

מייקל לוי יו"ר אבות למען צדק:"הניסיון לעגן בחוק גניבת זרע מגופם של גברים מתים בישראל, תוך פגיעה בזכויות אדם ושימוש ציני בצערם של משפחות ראוי לכל גנאי. הגיע העת לעצור את רמיסת זכויותיהם של גברים, אבות ובנים בחסות תפיסות פרוגרסיביות. ובעיקר, תוהה מה היה השיח בתקשורת ובחברה, לו היו קוצרים ביציות מ-100 נשים רק בגלל דרישת הבעל. אני מברך על ההחלטה לגנוז את החוק שלו היה מתקבל היה ככתם לדיראון עולם בספר החוקים של מדינת ישראל".

מחקר עדכני: פרופ' בלה סביצקי פרסמה יחד עם ד"ר רחל שוורצור ופרופ' טליה אלדר-גבע. לאחרונה, פרסמה מחקר אשר בחן את עמדותיהם של 600 גברים יהודים בישראל בגילאי 18–50 לגבי נטילת זרע לאחר המוות (PSR) ושימוש בו (PAR) על רקע השינויים במדיניות ומלחמת חרבות ברזל. הממצאים בלתי משתמעים לשני פנים, רוב מוחלט של הגברים מתנגדים לרביה לאחר מותם.

המחקר פורסם על ידי,  פרופ' בלה סביצקיד"ר רחל שוורצור פרופ' טליה אלדר-גבע, ובחן את עמדותיהם של גברים ישראלים כלפי רבייה לאחר המוות והסכמה מוקדמת על רקע סכסוך מזוין מתמשך.

דברי מובילי המאבק

מיכאל פואה, יו"ר בוחרים במשפחה מסר:"אנו סבורים כי זכותו של כל אדם שלא יכרתו איברים מגופו טרם הקבורה, וכי זכותו של כל ילד לגדול לאבא חי שיאהב אותו וידאג לכל צרכיו. החובה המוסרית וההלכתית לדאוג ליתום כוללת בתוכה גם את החובה לא לייצר יתום מבחירה".
 
יהודה פואה יו״ר בצלמו הוסיף:"זכויות אדם זה גם הזכות של אדם שלא ינתחו את גופו לאחר מותו. הזדעזענו לגלות שתחת השם הנחמד ״הנצלת זרע״ מסתתרת נתיחת גופה וכריתת איברים מגופו של הנפטר. הדבר נעשה בניגוד לחוק וחייב להיפסק. הצטערתי לראות שבג"ץ דחה את הבקשה לצו מניעה ומאפשר עוד ניתוחי גופות כאלו בניגוד לחוק".
 
מייקל לוי יו"ר אבות למען צדק:"מדובר בלא פחות מגניבת זרע מגופם של גברים מתים בישראל. לא יעלה על הדעת שהגברים טובים למות בעד ארצם אולם חסרי זכויות על גופם ונרמסים זכויותיהם בעת המוות. מה הייתה תגובת המדינה לו היו קוצרים ביציות מ-100 נשים רק בגלל דרישת הבעל".